Чи можуть діяльність ФОП визнати трудовими відносинами?

Коли контролюючі органи можуть визнати діяльність ФОП трудовими відносинами?

Контролюючі органи  можуть вважати діяльність ФОП трудовими відносинами, якщо підписаний «договір з ФОП» має класичні ознаки найманої праці, закріплені трудовим кодексом  та судовою практикою.

Основними ознаками трудових відносин є: 

• Фіксований графік, виконання завдань за вказівками керівника та підпорядкування правилам трудового розпорядку компанії (табель обліку часу, інструкції) – базова ознака трудового договору. 
• Відсутність самостійності у виборі способу виконання роботи – підприємець не залучає помічників або субпідряд.
• Регулярна оплата навіть за відсутності результату – щомісячні виплати схожі на аванс та зарплату, без актів приймання-передачі робіт чи послуг.
• Розмір винагороди формується зі ставки в штаті (наприклад, «35 000 грн на місяць + премія») – типове зарплатне формулювання без ціни за конкретний результат та/або обсяг наданих послуг.
• Необмежений строк взаємовідносин – договір укладається «до повного виконання», але поновлюється роками, при цьому обсяг робіт/послуг не конкретизовано.
• Кваліфікація посади – у договорі закріплюється «посада» з Класифікатора професій (бухгалтер, касир, водій тощо) – за судовою практикою – суди визнають такі відносинами трудовими (Постанова ВС КАС у справі № 0840/3691/18).
• Єдиний замовник – джерелом >75% доходу ФОП є співпраця із одним контрагентом, в результаті у податковій звітності буде відсутній «підприємницький» розподіл клієнтів.

Як це можна виявити?

Перевірка роботодавців з метою виявлення чи є відносини між замовником та ФОПом прихованими трудовими, здійснюється передусім Державною службою України з питань праці (Держпраці) спільно з Державною податковою службою України (ДПС).

Спершу Держпраця і ДПС  аналізують свої інформаційні бази та зібрані дані Пенсійного фонду, щоб виокремити підприємців, які довгий час отримують увесь дохід від одного замовника та сплачують лише мінімальний ЄСВ. Приводом перевірки часто є скарга самого працівника, анонімне звернення на «гарячій лінії» або ж аналітичний сигнал із внутрішніх систем контролюючих органів. 

Перевірка проводиться без попередження, інспектори Держпраці оглядають офіс, фіксують присутність ФОПа на робочому місці за графіком, переглядають табелі, наявність корпоративних бейджів, графіки відпусток, а також запитують акти виконаних робіт. Тим часом податківці перевіряють банківські виписки компанії-замовника, зокрема чи є дві однакові виплати щомісяця, чи здійснює ФОП витрати, властиві самостійному бізнесу, а також чи збігаються адреси підприємця та офісу компанії. 

Важливо зазначити, що за недопущення до проведення інспекційного відвідування з питань виявлення неоформлених працівників передбачено штраф – 16 мінімальних заробітних плат.

У разі фіксації таких ознак, Держпраця визнає відносини трудовими, складає акт та припис.

Наслідки виявлення

Результатом визнання відносин з ФОПом трудовими є донарахування ПДФО, військового збору, ЄСВ. Окремо накладаються фінансові санкції: 

• на підприємство/ФОП на 1-3 групах єдиного податку отримують лише попередження, а підприємство/ФОП на ІV групі єдиного податку або загальній системі оподаткування – штраф у 10-ти кратному розмірі мінімальної заробітної плати, встановленої на момент виявлення порушення (з 01.01.2025 – 80 тис. гривень).

• повторне порушення щодо фактичного допуску працівника до роботи без укладання трудового договору протягом 2 років – 30 мінімальних заробітних плат. 

Як врегулювати відносини з ФОП, щоб зменшити ризик визнання їх трудовими?

Для мінімізації випадків перекваліфікації договорів з ФОП у трудові, важливо уникати формулювань, які мають ознаки відносин між роботодавцем та працівником. При оформленні співпраці з ФОП: 

• укладайте договір виконання робіт/надання послуг, за яким роботи/послуги будуть разові чи періодичні; 
• окресліть обсяг робіт, строки виконання, права та обов’язки сторін;
• не забувайте про свободу ФОП у виборі часу та способу виконання робіт, – без стандартного графіка 09:00-18:00 і підпорядкування внутрішнім правилам замовника (зазначте у договорі, що ФОП використовує своє обладнання);
• після досягнення результату, підписуйте відповідні акти, на підставі яких і здійснюватиметься оплата ФОПу (при цьому оплати не мають бути у фіксовані дні);
• не застосовуються табелі, посадові інструкції, графіки, лікарняні й відпустки.

Висновки

Обираючи модель співпраці із ФОП, важливо чітко розмежувати цивільно-правові відносини з ФОПом і з найманим працівником. Це допоможе уникнути: інспекційних відвідувань Держпраці та податкового  органу, перекваліфікації відносин у трудові, донарахування податкових зобов’язань та стягнення фінансових санкцій.